浅析《合同法》与《销售公约》关于“实质性变更”规定的异同
赫子竞
北京康达律师事务所沈阳分所
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摘 要
区分我国《合同法》与《联合国国际货物销售合同公约》（下称《公约》）关于承诺的“实质性变更”的规定的差异，对贸易实践有着重要的意义。《合同法》较《公约》的差别主要是：无“添加”行为的规定、义务限定范围不仅限于交货和付款、增列“履行方式”等。
关键词：合同法、销售公约、承诺、实质性变更、
我国的《合同法》于1999年10月1日开始实施。这部《合同法》较以往三部合同法有许多重大的改进，其中最为重要的是，对于合同成立作出了细致、明确的规定。然而在国际上，相似的规定却可以追溯到1980年的《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称“销售公约”或“公约”）。
我国是《公约》的缔约国。根据我国《民法通则》的规定，“我国缔结或参加的国际条约同我国的民事法律有不同规定的，适用国际条约。”因此，对于从事国际贸易商事活动或法律活动的人士来说，掌握《合同法》与《公约》的规定，明晰其间的差异，是非常重要的。这里作者仅就合同成立部分关于承诺的“实质性变更”的规定，作些粗浅的评论，以抛砖引玉，引起相关人士的重视。
从《合同法》与《公约》的规定来看，合同成立要经过要约（2）和承诺（3）两个基本步骤来完成。有效承诺一经送达，合同即告成立，一般情况下，双方当事人的权利义务即发生效力。然而，有时对于要约条件，受要约人不一定会全盘接受，或许会做些细枝末节的添加；或许会是大刀阔斧的修改。不同的做法，有着截然不同的法律后果。《合同法》和《公约》都将承诺对要约的变更区分为实质性变更和非实质性变更。非实质性变更的承诺一经送达，合同即告成立；实质性变更的承诺则被视为是一项新的要约，即使送达原要约人，仍不能使合同成立，必须得到原要约人对此实质性变更接受时，合同才成立。因而，明了实质性变更的范围及国内外对此规定的差异，有着至关重要的意义。
《合同法》第三十条规定“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。
《公约》第十九条第三款规定“有关货物的价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。”
（一）两者差异之处
1、《公约》认为除“修改”这一行为外，“添加”上述方面的内容也构成实质性变更，但《合同法》中却未对“添加”这一行为作出规定。可见，这是我国《合同法》立法中的一个漏洞。由此，在国际货物销售合同订立过程中，添加了即使是一个次要的条件或其细节，只要是在第十九条三款中提到的，均导致合同不能成立，而只是新要约；但在国内货物销售合同订结过程中，添加了即使是一个主要的条件，仍不能认为承诺无效，合同仍将成立。
2、《合同法》中规定“标的”变更为实质性变更，而《公约》中未提及。虽然“标的一致或不变”应为公认的订约基础，但《合同法》中专门提出“标的”一节，可见此规定在立法上是颇为严谨的。
3、《合同法》中以“履行期限、履行地点”代替《公约》中的“付款、交货地点和时间”，从更广泛的范围上，限制双方当事人的义务及责任的变更，而不仅限于交货或付款义务。在销售合同关系下，卖方除了交货外，还有移交与货物有关的单证、转移货物的所有权等义务；买方除了付款外，还负有保障合同履行的前期准备等义务。这些义务虽非主要的，但也是非常重要的。关于这些义务履行时间、地点的修改或添加，《公约》不认为是实质性变更，而《合同法》却认为是实质性变更。这是一项非常重大的差异。
4、《合同法》比《公约》增列“履行方式的修改”为实质性变更。因而，如果付款方式由要约中的“一次结清”改为承诺中的“分批付款”；运输方式由“海运”改为“空运”；交货方式由“一次交货”改为“分批交货”；结算方式由“信用证结算”改为“汇付”……凡此种种，《公约》均认为承诺有效，而按《合同法》则将是一个新的要约。可见《合同法》比《公约》的限制领域要广泛得多。
5、《合同法》中的“价款或报酬”代替《公约》中的“价格”一词，是因其适用标的范围不同。《公约》仅适用于有限的特定的货物销售；《合同法》不仅适用于货物销售，也适用于劳务或服务的提供。因而，《合同法》提及“报酬”。
6、《合同法》以“违约责任”代替《公约》中的“一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围”，限定的范围更广泛。因违约责任除赔偿损失外，还有继续履行、解除合同且归还原物等义务。
（二）两者共同之处
《合同法》与《公约》都规定关于“货物的数量、质量、解决争议的方法及其他条件”的变更为实质性变更。因这些条件为基础条件（“其他”是补充条件，为体现立法的严谨性）。
上述是作者的一点认识，两者内涵上的巨大差异，并不局限于作者在文中提及的范例。望对相关人士有一点启发，能成竹于胸、运筹帷幄，结合自身实际情况，作出有效承诺，使合同成立；或对要约作出利于己方的实质性修改，以等对方答复。切勿因对国内外法律规定不熟悉，而有误解，作出错误决策，坐以待“失”。
abstract
It is very important in prcaticing to realize the different regulations between the Chinese Contract Law and the United Nations Convention on International Sale of Goods Contracts on material alterations when an acceptance is made. The main difference exists as follows: 1)whether the offeree can reply with something unmentioned in the offer; 2)whether the offeree can alter the “performance style”; 3)and to change the scope of responsibility besides delivering goods and paying money, and so on, notwithstanding, that the reply made by the offeree is granted as an effective acceptance.
Key word: contract law, convention on sale of goods, acceptance, material alterations.
辽宁省防止劣生条例(已废止)
辽宁省人大常委会
辽宁省防止劣生条例
辽宁省人大常委会
（1990年1月13日辽宁省第七届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过）
第一条 为促进民族兴旺，提高人口素质，根据《中华人民共和国婚姻法》的有关规定，结合我省实际情况，制定本条例。
第二条 本条例所称防止劣生是指采取具体卫生保健措施，防止先天缺陷儿出生，生育健康的后代。
第三条 本条例适用于我省境内一切单位和我国公民。
已开展婚前健康检查的地区先行实施。尚未开展婚前健康检查的地区，应创造条件开展婚前健康检查工作。实施婚前健康检查的步骤，由市卫生局、民政局根据当地情况提出方案，报同级人民政府批准。
本条第一款规定以外地区的我国公民、我国公民同外国人、华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民，凡在我省开展婚前健康检查地区结婚登记的，均应遵守本条例。
第四条 省、市、县（含县级市、区，下同）卫生行政部门是防止劣生工作的主管部门，在同级人民政府领导下，负责本条例的实施和监督检查工作。同级民政、计划生育等部门和公安机关应协助做好防止劣生工作。
各级人民政府聘任优生保健监督员，执行防止劣生监督检查任务。城市居民委员会、农村村民委员会可聘计划生育工作人员兼任。
第五条 各机关、团体、企业、事业单位应做好优生优育和防止劣生的宣传教育工作。
第六条 男女双方在结婚登记前，应到市卫生行政部门审核批准和民政部门备案的妇幼保健单位或医院（以下简称保健医疗单位），接受婚前健康检查。
保健医疗单位应负责优生保健指导。
婚前健康检查管理办法由省人民政府制定。
第七条 除国务院批准的《婚姻登记办法》第六条第（四）项、第（五）项规定禁止结婚的外，患有精神分裂症、躁狂抑郁症、偏执性精神病、癫痫性精神障碍（以下简称重性精神病）的，必须经临床治愈二年以上，方可结婚登记。
第八条 经保健医疗单位检查确认，有下列情形之一，有生育能力的，婚后禁止生育；其中患病一方必须在婚前到市卫生行政部门指定的开展节育手术单位，施行绝育手术：
（一）双方有重性精神病史的；
（二）双方为中度痴呆傻或一方为重度痴呆傻的；
（三）一方患有软骨发育不全、成骨不全、马凡氏综合症、视网膜色素变性、进行性肌营养不良（面肩肱型）常染色体显性遗传病的；
（四）双方患有地方性克汀病的。
对有前款规定情形之一，有生育能力的已婚者，计划生育部门不予核准生育指标，患病一方也必须施行绝育手术。
第九条 女方患有地方性克汀病，未经指定的保健医疗单位应用药物进行防治的，计划生育部门不予核准生育指标。
第十条 保健医疗单位应做好妇女孕产期保健工作；孕妇应接受医生的检查和优生指导。经检查发现有下列情形之一的，必须到市卫生行政部门审核批准的遗传咨询门诊接受产前诊断：
（一）有血友病家族史或男方患血友病的；
（二）生育过严重缺陷儿的；
（三）妊娠羊水过多或过少的。
经检查确认不宜生育的，应中止妊娠。
第十一条 经保健医疗单位确认必须施行中止妊娠或绝育手术而拒绝手术的，报经县以上卫生行政部门审核决定，告知所在地乡、镇人民政府或街道办事处，由优生保健监督员会同有关人员督促执行。
当事人或其监护人对决定有异议的，可在接到通知之日起十五日内，向做出决定的上一级部门申请复议，上一级部门在接到复议申请之日起十五日内做出裁决。
第十二条 省、市卫生行政部门应成立防止劣生技术鉴定组织，负责本条例所列疾病的会诊与技术鉴定。防止劣生技术鉴定组织章程由省卫生厅制定。
第十三条 凡从事婚前健康检查和在指定的遗传咨询门诊进行产前诊断的专业技术人员，必须接受市以上卫生行政部门的专业培训，经考核后，由市以上卫生行政部门发给专业培训合格证书。
第十四条 开展婚前健康检查地区的婚姻登记部门，办理结婚登记时，必须查验当事人提供的本人婚前健康检查证明。其中属于第七条、第八条规定情形的，还应分别提供市级以上精神病院出具的临床治愈二年以上的证明和节育手术单位出具的绝育证明。
第十五条 对执行本条例做出显著成绩的单位和个人，由人民政府或卫生行政部门给予表扬或奖励。
第十六条 按照本条例第八条、第十条规定，需施行绝育或中止妊娠手术的，其费用按下列规定执行：
（一）享受供养直系亲属半费医疗的，由其供养职工所在单位全额报销；
（二）不享受公费、劳保医疗的，由各级财政从有关经费中列支。
第十七条 对违反本条例规定的单位或个人，按照下列规定给予处罚：
（一）违反禁止生育规定而生育的，由区或乡、镇人民政府对夫妻双方或其监护人处以罚款，罚款额不得低于夫妻双方或其监护人当年收入的10％，罚款十四年，在处罚当时一次收取；
（二）未经市卫生行政部门审核批准的保健医疗单位，擅自出具《婚前健康检查证明》、《产前诊断证明》的，其证明无效，由市卫生行政部门责令停止婚前健康检查、产前诊断活动，没收非法所得，并处以非法所得额一倍以下的罚款，对责任人由其所在单位或主管部门给予行政处分
。
阻碍工作人员执行职务，构成治安管理处罚的，由公安机关给予处罚；情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十八条 当事人对处罚决定不服的，可在接到处罚决定之日起十五日内向作出处罚决定的上一级部门申请复议。复议部门应在接到申请书之日起三十日内做出复议决定。当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起十五日内向人民法院起诉。逾期不起诉，又不履行复议决定的
，由作出处罚决定的部门申请人民法院强制执行。
第十九条 卫生、民政、计划生育部门的工作人员在婚前健康检查、产前诊断、节育手术、婚姻登记、生育指标核准工作中，有营私舞弊、玩忽职守、滥用职权等违法乱纪行为的，由其主管部门给予行政处分，情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十条 本条例应用中的具体问题由省卫生厅负责解释。
市人民政府可根据本条例，结合当地实际情况制定实施细则。
第二十一条 本条例自1990年7月1日起施行。
1990年1月13日